首先,它是一種特殊的針對公司的投資行為。投資人將錢投入一家企業(yè),讓企業(yè)擁有資金去研發(fā)或營銷產(chǎn)品及服務(wù),這與傳統(tǒng)企業(yè)接受投資后的行為毫無區(qū)別。但是,它的持股與紅利分配制度與傳統(tǒng)公司法所規(guī)定的“同等出資的投資人享有相同的權(quán)利”不一樣。
在創(chuàng)投模式中,創(chuàng)始人在一個(gè)項(xiàng)目中往往分文不出,所有的資金都來自于投資人,這種情況在中國《公司法》規(guī)范下,應(yīng)該是投資人擁有全部股權(quán),沒有出資的創(chuàng)始人甚至都不能算做股東。但是在創(chuàng)投模式中,投資人通常在投入大量資金后,只握有很少的股權(quán),他的回報(bào)在退出時(shí)才能體現(xiàn)。而投資人權(quán)益的保護(hù)往往只靠創(chuàng)投雙方簽署的合同條款,以及創(chuàng)始人的良心。
因此我們就不難理解,為什么在創(chuàng)投模式下,投資人會有大量的合理訴求。這些訴求反映在投資人需要通過多種預(yù)先創(chuàng)設(shè)的方式,來保護(hù)自己的合法權(quán)益。
其次,創(chuàng)始人的地位同一般企業(yè)高管截然不同。這具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。
第一,創(chuàng)始人與企業(yè)高管獲取收益的方式不同。高管的收益主要是工資和獎金,一些采用現(xiàn)代西方企業(yè)制度的公司可能還會給期權(quán),但在創(chuàng)投模式中,創(chuàng)始人一般都是大量持股,通常是在做大公司后,將股權(quán)通過資本市場退出變現(xiàn)取得收益。
第二,與企業(yè)的關(guān)系不同。在創(chuàng)投模式中,創(chuàng)始人不僅是大股東,往往也是核心管理人員。而高管只是企業(yè)雇傭的職工,他只是一個(gè)履行信托責(zé)任的管理者。不論公司多大,公司都不是他的,比如紅塔集團(tuán)高管褚時(shí)健先生,雖然將企業(yè)做到幾千億元的規(guī)模,但是他貪污100多萬元,一夜之間就成了觸犯刑罰的罪犯。而創(chuàng)始人不同,他也是企業(yè)的“東家” 之一,和企業(yè)是一榮俱榮、一損俱損的關(guān)系。在創(chuàng)始人大量持股的情況下,不太可能出現(xiàn)向創(chuàng)始人行賄的情況,因?yàn)閯?chuàng)始人和企業(yè)的利益高度捆綁在一起。
由于兩者與企業(yè)的關(guān)系不同,對應(yīng)的責(zé)任也不相同。一家企業(yè)深陷困境,高管大不了換個(gè)工作,我們很少聽說因?yàn)楣酒飘a(chǎn)而跳樓的高管。而創(chuàng)始人不同,他要是不盡力拯救公司,等待他的就是企業(yè)的破產(chǎn)倒閉。
正因?yàn)閯?chuàng)始人不同于企業(yè)高管,因此投資人必須讓創(chuàng)始人成為家長。而成為家長的方法就是讓創(chuàng)始人大量持股,使得他的利益和地位一致,讓他沒有退路、不可能辭職。
創(chuàng)投模式的公允性與法律公允性的分析
創(chuàng)投模式對投資人是公允的。投資人在一個(gè)項(xiàng)目上投入了大量資金,并且只持有少數(shù)股權(quán),他清醒地知道項(xiàng)目是具有潛在風(fēng)險(xiǎn)的。他內(nèi)心深處抱有對高風(fēng)險(xiǎn)和高回報(bào)的預(yù)期,如果最終能以一個(gè)合理的價(jià)格退出,他是可以獲得巨額收益的。
創(chuàng)投模式對于創(chuàng)始人也是公允的。創(chuàng)始人可以利用別人的資金實(shí)現(xiàn)自己的抱負(fù),成就一番事業(yè)。雖然他的項(xiàng)目可能風(fēng)險(xiǎn)巨大,明天就會破產(chǎn)清算,但是他的損失通常僅限于時(shí)間等而非直接的金錢損失。創(chuàng)始人和公司捆綁在一起,如果企業(yè)發(fā)展壯大,握有大量股權(quán)的創(chuàng)始人就能由此取得巨大收益。
但是,在創(chuàng)投模式中若是沒有采用經(jīng)過設(shè)計(jì)的合同條款或那些規(guī)定義務(wù)的概念性條款,在法律上就會導(dǎo)致不公允的情況出現(xiàn),從而給創(chuàng)投雙方都帶來巨大的風(fēng)險(xiǎn)。舉個(gè)小例子,創(chuàng)始人獲得投資人的投資后,應(yīng)該立刻拿著這筆錢去發(fā)展企業(yè),如果第二天創(chuàng)始人就把自己的股權(quán)賣掉,套現(xiàn)走人,這對于投資人就非常不公允了。這就是為什么會出現(xiàn)vesting、股權(quán)鎖定這樣的條款,來保護(hù)投資人的利益了。
律師們創(chuàng)設(shè)這些條款當(dāng)然不是為了保護(hù)創(chuàng)投雙方某一方的利益,而是要把雙方綁在創(chuàng)業(yè)這條船上,拋棄那些急功近利的歪門邪道,真正把成就、回報(bào)和收益建立在企業(yè)發(fā)展壯大上,讓雙方都履行好義務(wù),共同分享未來的收益。
這些法律制度是什么?
創(chuàng)投模式中所用的條款皆來源于歐美數(shù)百年的創(chuàng)投實(shí)踐,美國風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)會更是將那些常用條款匯集成書,供世界各地的創(chuàng)投圈人士學(xué)習(xí)和使用。事實(shí)上,來自西方發(fā)達(dá)國家的創(chuàng)投條款已經(jīng)深深影響到中國的創(chuàng)投界。北京尚倫律師事務(wù)所通過長期實(shí)踐,研究制作了一套符合中國法律環(huán)境的《天使投融資法律文件和解析》,希望能將世界各地的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)和中國創(chuàng)投環(huán)境的具體實(shí)踐結(jié)合起來,同過結(jié)冊成書,服務(wù)于中國的創(chuàng)業(yè)者和投資人。
我們的條款分為三大類:
第一類為確保創(chuàng)始人合理履行義務(wù)的條款,如vesting、股權(quán)鎖定、競業(yè)禁止、以及促使創(chuàng)始人在分配財(cái)產(chǎn)時(shí),能夠公允分配的清算優(yōu)先權(quán);
第二類為能夠保護(hù)投資人的投資變現(xiàn)能力的條款,包括回購權(quán)、共同出售權(quán);
第三類為保護(hù)投資人的公司參與和合理控制能力的條款,包括優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、一些經(jīng)營事項(xiàng)的否決權(quán),或者信息權(quán)和知情權(quán)。
別看上面的內(nèi)容都是保護(hù)投資人的,我們的條款比常用的VC、PE條款要寬松。實(shí)際上,一個(gè)創(chuàng)投模式不在于有沒有條款,而在于這些條款是怎么設(shè)計(jì)制定的。我們的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)告訴我們,條款的合理設(shè)置可以促使交易的公允性,同時(shí)也使得創(chuàng)投模式在法律上也能保有公允性。
創(chuàng)業(yè)者該如何保護(hù)自己?如果創(chuàng)業(yè)中的你有法律方面的疑問,可以點(diǎn)擊快法務(wù)的創(chuàng)業(yè)法律顧問,為您的夢想保駕護(hù)航。