• 作者：田莉

• 資深商標(biāo)代理人

• 近10年知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)經(jīng)驗(yàn)

• 曾服務(wù)過海瀾之家、洽洽、好利來等眾多知名企業(yè)

從事商標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)行業(yè)的同行們，最耳熟能詳、提及頻率最高的詞語之一，一定有“顯著性”這三個(gè)字。

每每幫助客戶申請商標(biāo)、解答商標(biāo)業(yè)務(wù)的相關(guān)疑惑，知產(chǎn)行業(yè)的小伙伴們，也都會圍繞 “顯著性”，這個(gè)商標(biāo)的基本要素概念來出謀劃策。

“顯著性”是商標(biāo)法和商標(biāo)實(shí)務(wù)中，最重要的一個(gè)概念；同時(shí)，也是法律解釋上較為抽象、實(shí)務(wù)中不易拿捏準(zhǔn)確的一個(gè)概念。

下文將分別從法律概念上、實(shí)際商標(biāo)案例操作兩個(gè)方面，對商標(biāo)的“顯著性”進(jìn)行解讀。

什么是商標(biāo)的顯著性？

1.從法律概念上看

最基本也是大家最熟知的規(guī)定，源于《商標(biāo)法》第九條：“申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”。

此處的“顯著性”是指商標(biāo)所具有的標(biāo)示商品或服務(wù)出處，并使之區(qū)別于其它之商品或服務(wù)的屬性。

例如，若申請人甲，打算申請并今后使用A商標(biāo)，那這個(gè)A商標(biāo)如具有顯著性，就應(yīng)該盡可能的具備這樣的識別作用，即讓一般人看到該商標(biāo)及相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)，就知道其來源是甲，而不是其甲以外的乙、丙、丁等他人或企業(yè)。

這個(gè)顯著性是商標(biāo)構(gòu)成的必要條件，在商標(biāo)法中居于核心地位，它貫穿了商標(biāo)的產(chǎn)生、使用及保護(hù)的全過程。一個(gè)標(biāo)志只有具有了顯著性才可能成為商標(biāo)，進(jìn)而可能成為注冊商標(biāo)。無論是申請商標(biāo)，還是對已經(jīng)注冊商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，都離不開商標(biāo)的“顯著性”這個(gè)基本中心點(diǎn)。

關(guān)于商標(biāo)顯著性的理論和概念探討，如深入分析，實(shí)際較為復(fù)雜，本文不再展開。下文重點(diǎn)從實(shí)務(wù)角度對此概念進(jìn)行解讀。

2、從商標(biāo)實(shí)例來看

既然法律規(guī)定和要求，商標(biāo)應(yīng)該具有顯著性，缺乏顯著性的商標(biāo)，一般是難以注冊成功的。

然而在商標(biāo)實(shí)務(wù)中，不乏諸多申請人，明知道其商標(biāo)缺乏顯著性或者顯著性較弱，如表示了商品或服務(wù)項(xiàng)目一定的功能特點(diǎn)、內(nèi)容等，卻仍打算將該商標(biāo)進(jìn)行注冊申請，那此種情況下，這類商標(biāo)是不是一定沒有成功注冊的可能？想提高成功率，又該如何呢？

下文中，筆者就結(jié)合自己曾辦理成功的商標(biāo)復(fù)審案例，進(jìn)行舉例解析。

實(shí)例說明：商標(biāo)顯著性不強(qiáng)，該如何申請成功？

案例一，第17016140號商標(biāo)

申請?jiān)诘?類“氣體凈化劑,玻璃防污劑,防霉化學(xué)制劑,金屬腐蝕劑,水凈化用化學(xué)品,”等商品項(xiàng)目上，被商標(biāo)局援引在先近似商標(biāo)，以及該商標(biāo)“用于指定商品上，直接表示了其功能用途特點(diǎn)”為理由駁回其申請。 在此僅分析該駁回的絕對理由，即認(rèn)為該商標(biāo)表示了其指定產(chǎn)品的功用特點(diǎn)，屬于缺乏顯著性的一種情況。

我是如何解決的呢？

在駁回復(fù)審理由書中，筆者對該商標(biāo)的構(gòu)成和整體外觀進(jìn)行了描述，說明該商標(biāo)包含申請人的設(shè)計(jì)理念，有獨(dú)創(chuàng)和顯著性；同時(shí)查找并例舉了類似注冊商標(biāo)實(shí)例，亦提供了相關(guān)的使用證據(jù)。

最終商評委復(fù)審裁定結(jié)果：

認(rèn)定該申請商標(biāo)由“云凈化”和圖形組成，將其作為商標(biāo)使用在“氣體凈化劑”等商品上，并未僅直接表示商品的功能、用途等特點(diǎn)，具有商標(biāo)應(yīng)有的顯著性特征，可以起到區(qū)分商品來源的功能，未構(gòu)成《商標(biāo)法》十條第一款（二）項(xiàng)所指情形（表示了其指定產(chǎn)品的功用特點(diǎn)），并對其予以初審?fù)ㄟ^。

案例二，第18637983號商標(biāo)

申請?jiān)?2類“技術(shù)研究,計(jì)算機(jī)硬件設(shè)計(jì)和開發(fā)咨詢,信息技術(shù)咨詢服務(wù),計(jì)算機(jī)軟件更新,計(jì)算機(jī)軟件設(shè)計(jì)”等服務(wù)項(xiàng)目上，被商標(biāo)局以“該文字作為商標(biāo)使用在指定服務(wù)上，直接表示了服務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)”為理由駁回。

我又是如何解決的呢？

在駁回復(fù)審理由書中，筆者重點(diǎn)對該商標(biāo)設(shè)計(jì)理念進(jìn)行了闡述，并說明與其申請人企業(yè)字號有一定的對應(yīng)關(guān)系，強(qiáng)調(diào)該商標(biāo)整體富有設(shè)計(jì)感，具有獨(dú)創(chuàng)和顯著性。

最終商評委復(fù)審裁定結(jié)果：

認(rèn)定申請商標(biāo)并未直接表示所指定服務(wù)的內(nèi)容及特點(diǎn)，具備作為商標(biāo)注冊應(yīng)有的顯著性，可以起到區(qū)分服務(wù)來源的功能，未構(gòu)成《商標(biāo)法》十條第一款（二）項(xiàng)所指情形（直接表示了服務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)），并對其予以初審?fù)ㄟ^。

案例啟示

上述案例，都是看似顯著性較弱、成功注冊風(fēng)險(xiǎn)很高的商標(biāo)，但通過復(fù)審均爭取通過了。筆者認(rèn)為這其中有一個(gè)共同點(diǎn)就是，除了固有的文字部分，一定要對商標(biāo)整體做一定的設(shè)計(jì)，一定要通過哪怕是簡單的、圖形化或藝術(shù)化的設(shè)計(jì)，而使商標(biāo)整體具備一定的顯著性！

筆者不能說，這兩個(gè)案例是放之商標(biāo)審查過程而皆適用的標(biāo)準(zhǔn)，也不是說缺顯或顯著性較弱的商標(biāo)，進(jìn)行了設(shè)計(jì)都一定可以通過，但其成功注冊所具有的、某種程度上的導(dǎo)向作用是不可否認(rèn)的。

反之，其重點(diǎn)在于，若商標(biāo)文字本身缺顯，整體還不進(jìn)行設(shè)計(jì)，還想通過審查注冊成功，那更是行不通和不可能的！

結(jié)語

具備了顯著性的商標(biāo)不一定都可以成功注冊，但是沒有顯著性，商標(biāo)是肯定無法成功獲得注冊的。退一步講，沒有顯著性的商標(biāo)，即便官方給予證書，在商標(biāo)實(shí)踐中也不可能受到良好保護(hù)，其專用權(quán)實(shí)際上也是根本無法保障的。

如本文可以對讀者理解商標(biāo)的顯著性及商標(biāo)實(shí)務(wù)能略有幫助，則不甚欣慰。

內(nèi)容審核：趙晶晶、鐘俊鳳、李亞娟

投稿及內(nèi)容合作：neirong@kuaifawu.com

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